不少人都想知道一些关于法律解读余额宝是不是非法集资？和余额宝保本吗的题，本文可以为你带来详细的解说。
作者曾杰光强律师事务所非法集资犯罪辩护与研究中心
介绍
有朋友，余额宝为什么不非法吸收公众存款？首先，它没有银行牌照。其次，利用互联网进行宣传，针对亿万网民。可以随时进行存款和取款。一定是资金池运作。同时收入稳定，从不亏本。这是非法吸收公众存款罪。
文本
余额宝不会被视为非法集资，因为它是合法的公募基金产品。
所谓非法集资并不是单独的犯罪，主要是指非法吸收公众存款、集资等公开集资活动。
为什么余额宝与非法集资如此相似？
很多人认为余额宝通过互联网APP向公众募集资金，资金可以随时存取。这意味着余额宝的资金是资金池运作模式，收益特别稳定、安全。它几乎是保证资本，一般略高于储蓄。存款，所以很多居民把余额宝账户当作银行账户，既安全又可以理财。不过，余额宝没有银行牌照。从表面上看，这与非法集资或非法吸收公众存款非常相似。为什么不被识别？非法吸收公众存款怎么办？
余额宝是准存款，但不是存款
这是因为余额宝与天弘基金旗下余额宝货币基金存在关联。货币基金资产主要投资于短期货币工具，如国债、央行据、商业据、银行存单、短期国债、信用评级较高的企业债券等，投资的主要特点这些产品的特点是安全，很难赔，几乎不会有损失，除非出现极端情况。因此，它具有“准存款、准储蓄”的特点。
以非法吸收公众存款罪为例，根据相关司法解释，符合四个条件的，即可认定为非法吸收公众存款罪，即未经有关部门批准，吸收资金。部门依法或者采用合法形式经营的；通过媒体、推介会、传单、手机短信等渠道向公众公开宣传，并承诺以货币、实物、股权等形式在一定期限内还本付息或支付回报，ETC。吸收社会公众即不特定对象的资金。
投资VS存款，合法与非法的关键界限
货币基金是公共资金。所谓公开发行，就是向不特定公众募集资金。然而，包括货币基金在内的所有公款之所以不非法吸收公众存款，是因为公款无论多么安全，无论多么“准储蓄”，都不能直接承诺保本。以及银行存款等利息。
这就是为什么银监会、证监会等目前在各自监管范围内强调理财产品必须与存款产品区分开来，基金等理财产品必须打破保本承诺。例如，证监会2017年发布《对冲策略基金指导意见》，意见指出，“保本基金”名称应调整为“对冲策略基金”，以避免误导投资者，帮助投资者充分认识到极端情况下仍然存在风险。存在投资本金损失的风险，应引导投资者形成合理预期。
所谓形成合理预期，就是让投资者分清公募基金与银行存款的本质区别。两者有着完全不同的冒险机制。顺便说一句，这也是为什么近年来监管层整顿各类资管产品时，重点都是打破刚性兑付、取消保本保息承诺。这不仅是为了挤压金融风险、教育投资者，也是为了防范刑事法律风险。当然，对于私募基金来说，虽然监管部门的行业要求是杜绝保本付息承诺，但私募基金防范非法集资的关键题是募集方式是否公开募集资金对象是否具体。相比之下，也就是说，公募基金和非法集资的情况就更小了，私募甚至向投资者承诺资金保证、利润保证等，但如果严格遵守私募的相关指引，比如不公示，针对特定的具有合格投资能力的投资者，即使是自筹资金并承诺保本，也不会涉嫌非法集资。
承诺保证资金的基金属于非法集资。
从法律角度看，公募基金严禁承诺刚性还款或设计资金担保。除了自身系统风控要求外，很大一部分原因是为了隔离非法吸收公众存款犯罪。
也就是说，如果公募基金在向社会公开销售其基金产品时承诺保证产品本息，则基本可以认定其涉嫌非法吸收公众存款。除非能把基金牌照转换成银行牌照。因为作为基金，它不具备吸收公众存款的法定资格。它向公众进行宣传，筹集资金并向不特定的公众出售资金。它还承诺维持本金和利息。这完全符合非法吸收公众存款罪的四个特征。
国内类似的案件并不多，类似的案件也只有一些，比如多年前的德隆系列中富证券非法吸收存款案。被指非法吸收公众存款的关键原因是中富证券向社会公众销售资管产品。该经纪公司在销售过程中向客户承诺保证高额回报，因此被判有罪。
总之
余额宝不仅不是非法集资，而且是完全合法的。为什么是这样？难道是因为他背后的人是马云？当然不是。这里的关键题是余额宝是公募基金。公募基金只要取得合法的基金许可证，就可以向社会公众吸收资金。
注意，这里说的是“吸收资金”，而不是存款。在我国，只有银行才能吸收公众存款。什么是存款？其最大特点是承诺保本保息。但资金却做不到这一点。基金始终是有风险的投资。募集过程中不存在任何保证资金的承诺。即使有些基金，比如余额宝等货币基金的收益非常安全，很难损失，也不能像银行公开承诺保本保息。
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